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一、先秦时期婚姻法的重要渊源—礼法
先秦时期，成文法很并不发达，史书虽有“甫侯作吕刑”、“周有乱政而作九刑”等关于立法活动的记载，但我们只知篇名，具体内容已佚失不可考，或者散见于各种典籍中。
礼是一种习惯法，对全社会发挥着法律的调节作用，具备法的性质和特征。礼大体包括两个层面：一是抽象的精神原则，如“君君、臣臣,父父、子子”、“忠、孝、节、义、仁、恕”等。二是具体的礼仪形式，如冠、婚、丧、祭等[1]。礼法强调的名分、血缘、等级差别体现在古代婚姻法律制度之中，如良贱不婚。礼中的“婚礼”是规范社会成员婚姻生活的重要规范，亦是先秦时期婚姻法律制度的主要内容，如“六礼”构成了结婚的形式要件。
昏（同“婚”，下同）礼者，将合两姓之好，上以事宗庙，而下以继后世也。……是以昏礼纳采、问名、纳吉、纳征、请期，皆主人筵几于庙，而拜迎于门外，入，揖让而升，听命于庙，所以敬慎重正昏礼也。—《小戴礼记·昏义》
古云曰：六经（易、诗、书、礼、义、春秋）皆史也。《诗经》的《风》中特别多抒写爱情、婚姻、家庭生活的诗篇，正反映了先秦时期的婚姻法律制度的内容，是我们研究古代婚姻法律制度的重要素材。
（一）合两姓之好
在宗法制度下，婚姻的首要目的是“将合两姓只好”，即婚姻联结两个家族以扩大影响力。《小戴礼记·昏义》载：“昏（同“婚”，下同）礼者，将合两姓之好，上以事宗庙，而下以继后世也。” “一夫一妻（多妾）”和“同姓不婚”皆是由“合两姓之好”所衍生来的原则。
（二）一夫一妻（多妾）
聘则为妻，奔则为妾。—《小戴礼记·内则》
男性可以合法拥有多个女性配偶，但正妻只有一个，其余为妾（媵、嫱属于奴婢，不属于妾）。殷商时期，行一夫多妻制，商王室女性的地位和权利没有高低划分，致利益分配不均，引发过争端。西周吸取殷商灭亡的教训，周公制礼确定了一夫一妻（多妾）。妻妾的地位有别，妻的地位远高于妾。先秦时期，纳妾是贵族的特利，平民一般无权纳妾。纳妾需符合特定条件，人数有严格限制。
天子一取十二女……三夫人九嫔。诸侯一取九女……一妻八妾。卿大夫一妻二妾。士一妻一妾。—[东汉]蔡邕《独断》
（三）同姓不婚
先秦时期，婚姻旨在扩大家族影响力，通过婚姻形成两姓的结盟，《小戴礼记·坊记》载：“子云：取妻不取同姓，以厚别也。故买妾不知其姓，则卜之”同姓结婚不符合婚姻的首要目的“合两姓之好”。古人在生活中总结经验发现同姓结婚会导致后代出现缺陷，不利于繁衍后代，会导致家族衰微甚至绝嗣。
（四）良贱不婚
“良贱不婚”指的是贱民不得与贱民之外的人通婚[2]。据记载，西周时期禁止贵族阶级与非贵族通婚。宗法制度维护以血缘为纽带确定的尊卑贵贱等级，平民或贱民与贵族通婚会破坏等级秩序，导致失去贵族身份或财产。
二、结婚的实质要件：父母之命，媒妁之言
“父母之命，媒妁之言”，指的是男女结婚必须征得双方父母的同意，且必须经过媒人的撮合，婚姻方才可成立。我们回到《氓》来，“氓之蚩蚩，抱布贸丝。匪来贸丝，来即我谋。送子涉淇，至于顿丘。匪我愆期，子无良媒。将子无怒，秋以为期。”氓憨厚老实笑嘻嘻，抱着钱来买丝。原来不是来买丝，是来找我商量婚事的。我送你渡过淇水，送你到顿丘才告辞。并非我不喜欢你拖延婚期，只是你没委托媒人来联系。请你不要生气呀（请你回家告诉父母，再把媒人找来）秋天前来就行了。氓向女方求婚，虽女方对氓有情愫，却拒绝了求婚，因没有媒人求婚违反礼法。由此引申出古代结婚的实质要件：父母之命，媒妁之言。
（一）父母之命
“父母之命”指的是结婚必须获得父母、家长的同意，家长同意是婚姻成立的前提。在宗法制度下，婚姻的目的既然是“合两姓之好”，绝非男女双方的个人之事。《诗经·齐风·南山》：“取妻如之何？必告父母”。《诗经·郑风·将仲子》未：“岂敢爱之？畏我父母。仲可怀也，父母之言亦可畏也。”反映出当时男女自由相恋不为宗法制度和礼法所容。未经父母、家长同意而私自结婚是为“淫奔”，违反礼法，甚至是犯罪行为。
（二）媒妁之言
“媒妁之言”指的是男女结婚必须经过媒氏的中介和撮合。《说文解字》：“媒者，谋也，谋二姓者也”。《周礼·地官司徒》载西周时期在地官司徒之下设有媒氏一职，职责有二：掌管户口，即掌万民之判；掌管婚姻，即谋两姓之好。礼法强调男女有别，未经媒氏撮合不得擅自交往。《诗经·齐风·南山》：“取妻如之何？匪媒不得”。《小戴礼记·坊记》：“故男女无媒不交”。
媒氏掌万民之判。凡男女自成名以上，皆书年月日名焉。令男三十而娶，女二十而嫁。凡娶判妻入子者，皆书之。中春之月，令会男女，於是时也。奔者不禁。若无故而不用令者，罚之。司男女之无夫家者而会之，凡嫁子娶妻，入币纯帛无过五两。禁迁葬者与嫁殇者，男女之阴讼，听之于胜国之社。其附于刑者，归之于士。—《周礼·地官司徒》
【译文】媒氏掌管百姓的婚姻。凡事男女出生后取名的，都必须登记出生年月和姓名。要求男性三十岁前要娶妻，女性二十岁前要嫁人（不是适婚年龄）。凡是娶再嫁的女性或者是收养别人的孩子，必须登记。中春时节，命令男女成婚。此时，私奔的不予以禁止。如果不遵守上述规定的，应当受处罚。凡是娶妻嫁人，聘礼（纳币）应当用纯丝质的帛，且不得超过五两。禁止将生前没有夫妻关系者合葬，也禁止将死者嫁娶。凡是男女间有苟且之事，应当由胜国之社处理。如违反刑律的，移交司法官员处置。
【延伸】周代掌管男女婚姻的官员为“媒氏”，媒氏是周代的官职，并不是 “媒婆”，其职责相当于今日的民政部长。其职责有：登记男女婚姻；登记子女出生；督促和促成男女结婚等等。周代法律对于彩礼的形式和限额作出了规定，不得过于奢侈，彩礼用绢帛，且不得超过五两。周代禁止冥婚，冒犯死者严重违反礼制，会造成尸体买卖侵害风俗。男女苟合之事，为礼法所禁止。
（三）自由恋爱不被绝对禁止
先秦时期的“自由恋爱”称：私奔、野合、仲春之会等。《周礼·地官司徒》载：“中春之月，令会男女，於是时也。奔者不禁”。法律规定中春时节，男女自由恋爱结婚不被绝对禁止，但是其他时节就必须经“父母之命，媒妁之言”。《诗经》中有许多诗篇反映了男女自由恋爱结婚[3]，如《诗经·周南·关雎》：“窈窕淑女，君子好逑。”；《诗经·郑风·野有蔓草》：“邂逅相遇，与子偕臧”；《诗经·邶风·静女》：“静女其姝，俟我于城隅”；《诗经·卫风·木瓜》：“投我以木瓜，报之以琼琚。匪报也，永以为好也！”。自由恋爱只在中春时节被允许，正值春耕前夕，放任自由恋爱会影响农业生产，进而影响税收。春秋战国时期，连年征战人口大量减少。在“礼崩乐坏”的背景下，自由恋爱更为频繁。统治者默许自由恋爱的存在，旨在繁衍人口，扩大农业生产，有利于补充兵源。
三、结婚的形式要件：六礼
（一）概述
《氓》：“乘彼垝垣，以望复关。不见复关，泣涕涟涟。既见复关，载笑载言。尔卜尔筮，体无咎言。以尔车来，以我贿迁。”集中反映了“六礼”的规定。“尔卜尔筮，体无咎言”反映“问名”，即女方占卜婚姻凶吉，“以尔车来，以我贿迁”反映了“纳吉”和“纳征”。
（二）六礼
古代，婚姻的缔结必须符合特定的礼仪，即“六礼”。“六礼”具体包括：
1、纳采：男家委托媒人携聘礼到女方家求婚。《仪礼·士婚礼》：“纳采，用雁”。大雁是忠贞之鸟，寓意夫妻忠贞和睦。大雁迁徙时，成队成阵，相互扶持照顾，寓意着家庭和睦长幼有序。
2、问名：女方家长答应求婚后，男方请媒氏询问女方的生辰和身份，并进行占卜以问凶吉。先秦时期，用龟甲或蓍草来占卜凶吉，根据火烧产生的裂痕特点来判断凶吉，再将占卜的过程和结果镌刻在龟甲或兽骨上予以存档。
3、纳吉：经占卜取得吉兆后，男方家携礼物至女家确定缔结婚约。《仪礼·士婚礼》：“纳吉用雁，如纳采礼。”，男家携大雁至女家，告知吉兆确定缔结婚约。
4、纳征：也称纳币，男方将彩礼送至女方家，女方家接受彩礼，至此婚姻正式缔结。先秦时期，纳征用绢帛。《周礼·地官司徒》载：“凡嫁子娶妻，入币纯帛无过五两”；《仪礼·士婚礼》：“纳征：玄纁束帛，俪皮”。五两绢帛合二百尺，在当时是一笔巨额财富。彩礼还有担保家践行婚约的功能，男方家婚约女方家有权扣下彩礼，女方家毁约男方有权要求返还彩礼。
5、请期：女方家接受男方家的聘礼后，确定婚期。
6、亲迎：婚期确定后，举办婚礼。女方家长要告诫女方对父母要恭敬。男家要驾车到女家将女方接回并将嫁妆带回，至此婚礼完成。
四、离婚：七出（去）三不去
（一）七出（去），三不去
《氓》第三段反映了氓与女子婚后生活，女子最终被氓休弃。“三岁为妇，靡室劳矣。夙兴夜寐，靡有朝矣。”反映女子不分日夜地劳作，氓没有家务之劳全部由妻子一人负担。“言既遂矣，至于暴矣。”氓与女方婚后并不幸福，婚后两人生活逐步安定，但氓逐渐变心对妻子施暴，反映了夫权社会下女性的悲惨处境。“信誓旦旦，不思其反。反是不思，亦已焉哉！”此处妻子在控诉氓背离婚前的誓言，抒发对氓将自己休弃后态度的决绝。我们可从《氓》第三段引申出古代离婚的条件与限制，即“七出三不去”。
妇有七去：不顺父母去，无子去，淫去，妒去，有恶疾去，多言去，窃盗去。不顺父母去，为其逆德也；无子，为其绝世也；淫，为其乱族也；妒，为其乱家也；有恶疾，为其不可与共粢盛也；口多言，为其离亲也；盗窃，为其反义也。妇有三不去：有所取无所归，不去；与更三年丧，不去；前贫贱后富贵，不去。
—《大戴礼记·本命》
1、七出—可以提出离婚的条件
“七出”指的是男方可以休妻的七项条件，即女方有七种情形之一的男方可行使休妻权。古代，婚姻解除权完全操纵在男方及男方家长手中，“七出”是中国古代父权、父权专制的集中体现。如妻子想离婚，只能向丈夫提出要求，由丈夫提出休妻。“七出”具体包括：
（1）不顺父母，去（也作不顺姑舅或不顺公婆）。逆德：妻子不孝顺男方的家长。《孔雀东南飞》中的焦母以不顺父母为借口将刘兰芝休弃[4]。
（2）无子，去。绝嗣：妻子到一定年龄没有儿子，如果妾生育了儿子，也不得休妻。只有妻子达到一定年龄，且无其他男性子嗣的，方可休妻。
问曰：妻无子者,听出。未知几年无子，即合出之？答曰：律云：“妻年五十以上无子，听立庶以长。”是四十九以下无子，未合出之。—《唐律疏议·户婚》
【译文】问：妻子没有儿子，符合休妻的条件。但，不知道妻子几岁没有儿子才属于“无子”？答：《唐律》规定：“妻子年满五十岁以上没有儿子的，立庶出的儿子为长子”。也就是说，妻子年龄在四十九岁以下，即便她没有儿子也不认定为“无子”，不符合休妻的条件。
（3）淫（又作奸或姦），去—乱族：妻子与丈夫之外的男性通奸，不忠于丈夫，破坏家族血脉的纯洁性。
（4）妒，去—乱家：容易妒忌，会破坏家庭和睦。
（5）多言，去—离亲：说闲话说挑拨离间家庭成员的话，破坏家庭和睦
（6）盗，去—反义：侵吞窃取家庭的财产，或者他人的财产。
（7）恶疾，去—不可与共粢盛：传染病（麻风病、性病），生育障碍疾病。可以联想《祝福》中的祥林嫂不得端福礼。
2、三不去—不准予离婚的情形
“三不去”是指女方有“三不去”的情形之一的，即便有“七出”情形，丈夫也不得提出离婚。“三不去”是古代法制对女性的有限保护，是对“七出”的限制，实质是对宗法制度的维护。“三不去”具体包括：
（1）有所娶无所归，不去：休妻之时，女方已经没有本家的亲人可以投靠，休妻会导致女方无家可归。
（2）与更三年丧，不去：女方嫁入夫家后，已经为公婆守孝三年，此时女方依据对公婆尽到了子女之道，故不得休妻
（3）前贫贱后富贵，不去：糟糠之妻不可欺，娶妻时夫家贫贱，但此后变得富贵了，休妻是为不义，故不得休妻。
诸妻无七出及义绝之状,而出之者,徒一年半；虽犯七出，有三不去，而出之者，杖一百。追还合。若犯恶疾及奸者,不用此律。—《唐律疏议·户婚》
【译文】如果妻子没有七出及义绝的情形的，丈夫强行休弃的，处徒刑一年半；虽然妻子有七出的情形，但有三不去的情形，丈夫强行休弃的，处杖刑一百下。如丈夫强行休弃的，还应将妻子追回来并要求他们复合。但是，妻子有恶疾和奸的情形的，不适用本规定（不适用三不去）。
按唐代法律，丈夫不得强行休妻，否则要受到刑事处罚。如女方存在“恶疾”或“奸（淫）”的，即便女方有“三不去”之情形，男方仍有权休妻。《唐律疏议·户婚》：“若犯惡疾及姦（淫）者，不用此律。”说明了，古代法制实质维护的还是宗法制度下的夫权、夫权专制。
（二）强制离婚制度：义绝
义为男女结为夫妻的基础条件。《小戴礼记·昏义》：“而所以成男女之别，而立夫妇之义也。男女有别，而后夫妇有义；夫妇有义……故曰：昏礼者，礼之本也。”夫妻反义导致义绝自然是离婚的当然条件[5]，《唐律疏议·户婚》：“诸犯义绝者离之，违者，徒一年。”义绝指的是夫或者妻杀伤对方的直系尊亲属或旁系尊亲属的行为，由官府强制夫妻离婚，违反的处一年徒刑。
五、古代法制中的特色制度
（一）强制结婚
婚姻制度与增加劳动人口密不可分，古代统治者非常重视促进结婚，以促进户口增长进而扩大国家收入来源。统治者常用经济手段，乃至刑事措施以促进结婚。《西汉会要·卷四十七》：“高祖七年，民产子复勿事二岁”，汉高祖刘邦下诏生育孩子后免除一户的两年徭役。《汉书·惠帝纪》载：“女子年十五以上至三十不嫁，五算。”汉惠帝下诏如女子超三十岁不出嫁，另按五倍征收口赋（一算计一百二十钱，五算是为七百二十钱）予以惩罚。《宋史·周朗传》载："女子十五不嫁，家人坐之"宋代，如女子年满十五岁未出嫁，其家长受罚。统治者也会出台政策直接撮合结婚。西周时期，要求男性三十岁前，女性二十岁前应结婚《周礼·地官司徒》：“（媒氏）令男三十而娶，女二十而嫁” 督促结婚是媒氏的重要职责。《晋书·武帝纪》 载：“女年十七父母不嫁者，使长吏配之”晋武帝下诏女子年满十七岁但父母不将其嫁人的，由官府进行婚配。
（二）在古代，给别人戴绿帽子会怎么样？
“出轨”在古代是严重的刑事犯罪，称为：“奸”或作“姦”。《史记·始皇本纪》载：“……禁止淫佚，男女浩诚，夫为寄之，杀之无罪……”意思是禁止纵欲放荡，男女应当洁身自好。有妻之人与别人的妻子通奸，杀死他无罪。睡虎地秦简《法律答问》：“同父异母相与奸，可论？弃市”家庭内成员相奸的要处以弃市（死刑）[6]。《唐律疏议·杂律》：“诸奸者，徒一年半；有夫者，徒二年。部曲、杂户、官户奸良人者，各加一等。”如与他人同奸的，处一年半徒刑；如与有丈夫者同奸，处两年徒刑。部曲、杂户、官户（贱民）与良民通奸的，加一等徒刑，即两年半。《大清律例·刑律·犯奸》：“凡和姦杖八十，有夫者杖九十，刁姦者（无夫有夫）杖一百”、“强姦者，绞监候；未成者杖一百流三千里”。
<hr/>[1] 曾宪义.赵晓耕. 中国法制史（第四版）[M].北京大学出版社
[2] 任亚爱.中国古代婚姻条件研究[J].宁夏社会科学,2006,(04):15-18.
[3] 程俊英.诗经译注.上海古籍出版社. 上海古籍出版社.2016（06）
[4] 洪银敏.从《孔雀东南飞》看汉代妇女在婚姻家庭中的地位[J].考试周刊,2008(39):199-200.
[5] 刘宇蓉.从《唐律》看唐代的婚姻制度[J].武汉交通职业学院学报,2011,13(04):64-70.
[6] 杨鑫. 秦简所载家庭及相关问题研究[D].吉林大学,2016. |
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发表于 2023-1-18 12:16:13